《刑事审判参考》（2016 年 9 月·总第 104 集 ）
[第1094号]沈某1、朱某2掩饰、隐瞒犯罪所得案-掩饰、隐瞒犯罪所得罪罪行较轻又具有自首情节的可适用缓刑
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一、主要问题
如何掌握掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的从轻处罚条件？
二、裁判理由
本案审理中，对被告人沈某1、朱某2的行为定性没有争议，但在量刑时能否适用缓刑， 则有两种意见：
一种意见认为，被告人沈某1、朱某2明知是赃物而介绍买卖和收购，该行为帮助盗窃行为人实现了获利目的，并妨害到司法机关的正常追诉活动，侵害了双重法益，应从严打击。 被告人虽有自首及帮助追缴赃物行为，但不能适用缓刑。
另一种意见认为，掩饰、隐瞒犯罪所得的行为危害性小于上游犯罪，其刑期不能高于上 游犯罪。沈某1具有自首情节、朱某2归案后如实供述，主观恶性相对较小；公安机关根据被 告人的供述追回被盗车辆返还被害人，被犯罪破坏的社会关系得以修复，适用缓刑不致再危害社会，故可以适用缓刑。
我们同意第二种意见，被告人沈某1、朱某2掩饰、隐瞒犯罪所得的行为社会危害性不大， 二人具有自首或坦白情节，公安机关根据二人供述追回赃物，依法可从轻处罚。
掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，是指明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝 藏、转移、收购、代为销售或以其他方法掩饰、隐瞒的行为。该罪以上游犯罪的犯罪所得及 其收益为犯罪对象，上游犯罪是原生罪，本罪系派生罪，只有在上游犯罪成立的前提下才能讨论本罪的定罪量刑问题。从刑法评价角度来讲，上游犯罪是打击重点，打击下游犯罪的主要目的是切断上游犯罪的后续延伸，扫除司法追诉的障碍，以便及时有效地惩治上游犯罪， 故在行为的社会危害性和行为人的主观恶性方面，下游犯罪均要小于上游犯罪，通常下游犯罪的刑期不能高于上游犯罪。另外，因上下游犯罪间具有事实状态上密切相关的联系，下游犯罪人通常不仅明知处理的对象系犯罪所得，而且还可能掌握上游犯罪人的犯罪过程，故从刑事政策角度来讲，对于主动自首、立功的下游犯罪人予以从轻处罚，有利于分化瓦解其与上游犯罪人形成的攻守联盟，从而获取重要证据，实现打击上游犯罪的目的，并能有效节约司法资源，降低诉讼成本，提高诉讼效率。
《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）基于刑法的谦抑性要求和实现有效追诉的目的，对于本罪的从宽处罚条件作出明确规定。《解释》第二条第一款规定：“掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益行为符合本解释第一条的规定，认罪、悔罪并退赃、退赔，且具有下列情形之一的，可以认定为犯罪情节轻微，免予刑事处罚：（一）具有法定从宽处罚情节的；（二）为近亲属掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益，且系初犯、偶犯的；（三）有其他情节轻微情形的。”根据上述规定，对掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益行为适用免予刑事处罚必须同时具备两个条件：第一个条件是“行为人认罪、悔罪并退赃、退赔”，反映出行为人主观恶性较小，事后恢复性措施到位，挽回了被害人的损失，基本修复了被上游犯罪破坏的社会关系。第二 个条件规定了三种情形，具体到本案就是具有法定从宽处罚情节，包括自首、立功、未成年 人犯罪、犯罪中止、犯罪未遂、从犯等。当然，适用免予刑事处罚，只能针对本罪情节一般 的行为，对于情节严重的行为，一般情况下不宜适用。
就本案而言，被告人沈某1、朱某2明知是犯罪所得的赃物摩托车而予以介绍买卖和收购， 其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。沈某1实施 4 起犯罪，涉案金额为 16 430 元，朱某2实施 3 起犯罪，涉案金额为 9 800 元，二人的罪行均属于本罪情节一般的行为。案发后， 二人或积极主动投案，如实供述犯罪行为，构成自首；或被抓获后如实供述犯罪行为，构成坦白，均具有法定从轻处罚情节。二人在如实供述自己犯罪事实的同时，对于证实同案犯朱震峰的盗窃行为也有一定作用；此外，根据二人的供述，公安机关才能顺利将赃物追回并返还被害人，减少了被害人的损失。依据《解释》第二条第一款第一项的规定，对二人免予刑事处罚是完全可以的。尽管本案审判时《解释》尚未出台，但原审法院对二被告人判处缓刑的考虑与《解释》上述规定的出发点是一致的。
综上，在《解释》出台前，湖南省慈利县人民法院认定被告人沈某1、朱某2的行为构成 掩饰、隐瞒犯罪所得罪，并对二人判处缓刑是适当的。